虚拟货币应该怎么监管？

一、虚拟货币应该怎么监管？

我国虚拟货币监管领域的常见误读及修正研究

原文发表于《现代金融》2023 年第4 期 总第482 期 作者：狄克春

摘要：由于我国虚拟货币政策有所保留、文义本身抽象等原因，行政监管、司法实践对政策理解执行不尽统一，社会公众也存在诸多困惑和误解。当前我国虚拟货币行业监管要点可以概括为：允许持有、风险自担、限制交易、禁止经营。因此，虚拟货币不是违禁品，但也不全都属于虚拟商品，其交易行为并不当然无效，一般不属于非法金融活动。

关键词：虚拟货币 虚拟商品 限制交易 禁止经营

作为与区块链科技创新孪生的新兴事物，虚拟货币的监管让许多国家甚为纠结，原有的法律基本没有涉及，政策上一味放开可能带来金融风险，全面禁止可能错过金融创新。我国主管部门的监管态度也是如此，经历了一个观望提醒、逐步限制到禁止经营的过程，除了《民法典》、《防范和处置非法集资条例》等个别新法有所提及，监管政策都以规范性文件形式出现，2013年以来其中四个多部门联合发布的政策文件比较典型[i]。但是由于政策有所保留、文义本身抽象等原因，这些规范整体上不够系统、稳定和明确，尤其是涉嫌违法犯罪的表述比较笼统和概括，引发大家对境内涉虚拟货币政策理解的诸多困惑，甚至最近发布的最高人民法院指导性案例也有所误读。本文试对我国虚拟货币监管领域的常见疑惑和误解予以梳理和说明。

一、主流虚拟货币属性的认识分岐

通常所说的虚拟货币是指基于区块链节点网络和加密算法而产生的数字代币，例如比特币、以太币、泰达币等等。目前虚拟货币种类已经超过二万种[ii]，既有少量被市场认可、广泛流通、具有经济价值的虚拟货币，更有大量毫无共识和市场价值的虚拟货币。前者一般称为主流虚拟货币，后者俗称“空气币”，两者价值差异巨大，引发金融界和法律界的认识分岐，主要有以下四个问题：

（一）虚拟货币是不是违禁品？

违禁品通常是指法律不允许私自持有的物品，如枪支、毒品、假币等。尽管我国已经明确否定了虚拟货币的货币属性，当前也不鼓励其发展，但并没有现行的法律法规将之列入违禁品监管。《民法典》对网络虚拟财产保护做出规定，肯定了网络虚拟财产的价值[iii]。自从2013年12月发布的“五部委通知”将比特币定性为一种特定的虚拟商品，此后国家有关部门未再对此重新定性。2021年5月，我国三个涉金融的自律协会联合发布公告，将虚拟商品的定性范围予以拓宽，延伸至所有虚拟货币[iv]。同年11月，国家发改委新闻发布会对拓宽定性范围予以了肯定[v]。据此，目前我国从政策上已经确认了其特定虚拟商品的定性，即使虚拟货币的次生管理要求及措施可能会因势调整，上述基础定性也不应随便更改，否则会影响政策公信力和因信赖利益损失引发争议。既然是特定的虚拟商品，当然不应该也无法禁止持有正当来源的虚拟货币，更不能任意没收当事人持有的虚拟货币。当然，如果获取的虚拟货币涉及来源不正当，且获取人对此明知的，则持有就不再合法，甚至触及刑事法律。

（二）虚拟货币是否都属于特定的虚拟商品？

由于虚拟货币具有不可篡改、不可复制、可以跨境、匿名使用等特点，甚至比特币诞生的初衷就是为了替代法定货币[vi]，随后以此为榜样的虚拟货币都具有成为支付工具的代币潜质，并且少数虚拟货币已经可以不同程度进行流通，具有市场公认的交易价格，比特币甚至一度被炒作到每枚六万多美元[vii]。但是虚拟货币本质上是利用密码技术在区块链上进行记录的一串代码符号，本身并不体现法律关系，也没有实物基础，因此绝大多数虚拟货币的属性仍然是数据，当其存在交换价值的共识时，才有可能成为商品。因此，我国有关部门关于特定虚拟商品的定性，是指类似比特币、以太币等存在交换价值的主流虚拟货币，而不是所有虚拟货币。

有观点认为，网络虚拟财产除了具有可支配性和排他性、虚拟性、技术性、稀缺性（具有经济价值）等特征外，还应当具有合法性，[viii]因此对于违法发行融资的投/融资型虚拟货币，可能会受到否定其商品属性。有法院判例认为，主流虚拟货币具有商品属性，属于虚拟财产，但是以此为工具进行融资的行为，未经有关部门依法批准，存在巨大的金融风险和社会隐患，还可能涉及犯罪活动，因此其本质上是一种未经批准非法从事代币发行融资的行为，不具备虚拟财产的商品属性[ix]。

（三）主流虚拟货币属于何种财产权利？

虚拟货币之所以“虚拟”，是因为实质上是计算机、互联网上的数据；之所以称为“货币”，是因为具有现实交换、流通甚至兑现法定货币的客观价值。但是，关于虚拟货币的权益属性，学界对基础属性是数据的认识是一致的，但是虚拟货币在不同应用场景下会呈现不同的权益特征及属性，目前理论界对此的观点分岐还比较大，有观点认为仍属于债权，也有认为是类物权，或者是知识产权，还有建议直接作为新型财产权。笔者认为，虚拟货币具有物权化特征，但物权是一种绝对的对世权，是依托于物质所有权而产生的排他性占有、处分和收益权利，而虚拟货币是依托于区块链网络而产生的权益，往往是去中心化的，本身没有任何使用价值，缺少物权所依托的物质基础，也不符合现行的物权理论，因此虚拟货币难以成为一种物权。关于知识产权说，知识产权的客体要求是“必须通过抽象思维才能加以感受和消费”的精神产品，而虚拟货币仅是一连串分布服务器中的电子码号以及通过信息技术表现出的“客观图像”或信息，尤其是去中心化的区块链虚拟货币，根本无需持有人任何的知识投入。因此，虚拟货币也难以评价为知识产权。关于债权说，笔者大体认同中心化机构管理的虚拟财产属于债权的观点，债权说将玩家和游戏服务商间的自动协议理解为一种服务合同，认为虚拟财产的本质是“一种类似于无记名有价凭证的虚拟债权凭证”。但是债权说不能解释全部虚拟货币，例如比特币这种去中心化的虚拟货币，和游戏装备或者游戏币等传统的虚拟财产完全不同，它没有特定的中心化服务商，即超越了相对性，所以比特币等去中心化的区块链虚拟财产不存在债权特征。关于新型财产权说，笔者认为虚拟货币是数字时代下的一种新型财产权益类型，与传统显名权利相比具有特殊性，但是否具有跳脱现今物债二元权利体系的必要，从而创新设立新类型还值得思考。物权和债权虽是各自独立的权利类型，但两者的相互融合和理论更新，已经可以妥善处理时代进步中的多种新型财产类型，例如电能等无体物，而创设新权利类型的理论体系和保护路径需要耗费大量的制度成本，如果能够在物债二元权利体系下纳入和解释，对传统的物权理论作与时共进的更新也未尝不可。

（四）公安机关受理虚拟货币被盗（骗）报案吗？

由于当前虚拟货币属性存在争议，加上境内政策对虚拟货币的消极态度，公众对于虚拟货币被盗（骗）后公安机关是否受理以及案件定性存在疑惑。学术界对此存在不同观点，在刑事方面将虚拟货币作为计算机数据处理一度成为主流。“对于盗窃虚拟财产的行为，如确需刑法规制，可以按照非法获取计算机信息系统数据等计算机犯罪定罪处罚，不应按盗窃罪处理。”该观点以侵犯虚拟货币权属的手段行为对此类案件定性，回避了对于虚拟货币属性及价值的争议。但是，骗取虚拟货币明显没有非法获取计算机信息系统数据，上述认定方式会造成处罚漏洞。同时，非法获取计算机信息系统数据罪最高刑期七年，而盗窃、诈骗数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，可以判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，如果盗（骗）虚拟货币的价值巨大，也会因量刑差距造成罪刑不相适应。

笔者认为，虚拟货币具有不同种类，也有不同的应用场景，具有典型的复合属性，对于虚拟货币被盗（骗）报案，公安机关应当依法予以受理，并根据涉案虚拟货币属性、场景等，分别纳入涉数据、财物等领域犯罪侦查。比特币、以太币、泰达币等共识度大、流通容易的加密型主流虚拟货币，不少国家、地区已经实现与法币自由兑换，作为一种重要经济资产，当然应该具有财物属性，对于盗、骗主流虚拟货币的犯罪行为需要作为侵犯财产案件侦查。而大部分虚拟货币，仅特定范围内存在封闭的交换共识，并不能广泛流通自由兑换，尚不具有财物属性，对于盗、骗此类虚拟货币的案件，可以非法获取计算机信息系统数据等计算机犯罪侦查。

二、虚拟货币交易行为的效力争议

在民事领域，社会大众比较关心的是有关虚拟货币投资及交易的行为，法律是否予以保护？以及商业银行是否允许开设用于虚拟货币投资及交易的法定货币账户？

（一）虚拟货币交易是否一律无效？

2013年12月，人民银行相关负责人在回答记者提问时明确表示：“比特币交易作为一种互联网上的商品买卖行为，普通民众在自担风险的前提下，拥有参与的自由。”[x]这种政策基调在很长一段时间内都没有改变，直到“9.24通知”才作出新规定，如果属于违背公序良俗的，则投资及交易虚拟货币的民事法律行为无效[xi]。最高人民法院也联合参与发布这个通知，从该项规定的文义和逻辑可知，“9.24通知”对虚拟货币交易的效力并未“一刀切”认定为无效，而是设置了违背公序良俗的前置条件，即不违背公序良俗的虚拟货币交易应当有效。

遗憾的是，当前虚拟货币业界和司法实务界将所有交易误解为一律无效者比比皆是，主要原因可能在于有关政策文字不易理解，如2021年国务院金融稳定发展委员会第五十一次会议提出的要求是打击比特币挖矿和交易行为，以及“9.24通知”名称中的“虚拟货币交易炒作风险”，容易让人误解为包含了所有虚拟货币交易行为。比较典型的是去年12月最高人民法院发布的199号指导性案例认为，“五部委通知”和“9.4公告”这两个文件实质上禁止了比特币的定价、交易、兑付以及流通，比特币投资炒作行为涉嫌非法金融活动，涉及扰乱金融秩序，影响我国金融稳定，据此认定有关支持兑付交易的行为，违反了国家对虚拟货币金融监管的规定，违背了社会公共利益，人民法院应当裁定撤销仲裁裁决[xii]。笔者对这个结论不敢妄断，因为是否违背社会公共利益，法院有“自由”裁量的权限。但是其论述的理由，存在明显的错误。首先是“五部委通知”肯定没有禁止比特币的交易及流通，前述人民银行相关负责人的公开答复可以印证；其次，逐个细究“9.4公告”文字，也没有述及普通民众的交易行为，只是禁止从事代币发行融资活动以及代币融资交易平台提供相关服务。显然，普通民众的交易行为不等于代币发行融资活动，对代币融资交易平台的禁止性规定，也不等于禁止了普通民众从事上述行为，这才是符合逻辑的正确理解。结合上文论述的“9.24通知”正面规定看，这个指导案例表述的理由，显然是对监管政策的误读。事实上，司法实践中亦有观点认可民间正常交易虚拟货币行为的效力，例如在（2021）沪01民终11624号案件中，二审法院即纠正了一审法院的观点，认为我国现行法律、行政法规并未禁止虚拟货币或代币的持有和合法流转，也未禁止私人之间正常交易虚拟货币，因此案涉买卖虚拟货币的合同应属有效[xiii]。

问题是哪些虚拟货币交易违背公序良俗呢？笔者认为，虚拟货币主要影响金融秩序，可能违背“公序”，与“良俗”即道德观念或风尚无关。“公序”是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序，主要体现在当前的法律规范之中。但是当前我国的法律或者政策并未禁止持有虚拟货币，也未明文禁止虚拟货币的民间交易，出于收藏、交换、投资等非营业性交易行为应为有效但如果交易行为是营业性的，就可能触及虚拟货币的金融属性，涉及到对金融安全以及市场秩序的影响，则应当作为违背“公序”而认定无效。需要特别指出的是，即使投资虚拟货币（包括衍生品）的有关民事法律行为无效，“9.24通知”也仅仅宣示了损失自行承担，不再由过错方负责赔偿。由于虚拟货币不是违禁品，且存在交换价值的虚拟货币属于特定商品，那么民事法律行为无效后的返还及折价补偿责任，似乎没有法律依据予以否定[xiv]。司法实践中如（2021）赣0802民初5559号案例，法院亦支持在虚拟货币交易的行为被认定为无效后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还[xv]。

（二）金融机构是否允许为虚拟货币交易提供账户服务？

这个问题是最复杂的，“五部委通知”“9.4公告”“9.24通知”都对金融机构和支付机构规定了不少禁止义务，“五部委通知”禁止其为比特币的相关业务提供服务，“9.4公告”禁止其为代币发行融资提供服务，“9.24通知”禁止其为虚拟货币相关业务活动提供相关服务[xvi]。“五部委通知”通知后不少商业银行立即发布了关于禁止该行服务对象使用已开设账户从事比特币交易的声明[xvii]，随后“共识”圈不断扩大，直至金融业界普遍禁止为任何虚拟货币交易提供资金转移服务，即使境内在法律上不禁止公众参与虚拟货币民间交易，但事实上存在现实的操作障碍。笔者认为，上述概念都有特定的涵义和范围，仅指不得从事以虚拟货币、代币融资交易平台、虚拟货币相关业务活动为履约标的或者服务对象的业务活动。因此，国家主管部门并没有明确严禁为虚拟货币交易提供资金账户服务。换个角度看，如果不违背公序良俗的虚拟货币交易合法有效，则具有公众服务义务的金融机构和非银行支付机构就存在提供相应账户的义务。但是，由于资金流水不直接反映资金转移原因，金融机构和非银行支付机构难以区分非法金融活动与民间交易行为，出于反洗钱等要求，只能采用“宁可错杀，不可放过”，造成目前一律不提供交易账户的现状。

三、虚拟货币行政监管的政策解读

（一）虚拟货币交易行为是否属于非法金融活动？

“五部委通知”本身没有规定禁止哪些行为，“9.4公告”虽然规定禁止任何组织和个人非法从事代币发行融资活动和代币融资交易平台从事兑付、交易、定价行为，但并没有明确表述为“非法金融活动”，直到“9.24通知”才规定开展法定货币与虚拟货币兑换等业务活动涉嫌非法发售代币票券等非法金融活动，一律严格禁止，坚决依法取缔，并禁止境外机构向境内提供上述服务[xviii]。虽然“9.24通知”也没有将虚拟货币交易行为列举为非法金融活动，但由于表述和界定过于概括和笼统，导致公众理解困惑：禁止范围未明确边界，除了已经列举的情形，究竟还有哪些非法金融活动？笔者认为可以从行为的经营性和金融性上把握，主要指以营利为目的、面向不特定对象、以此为业的虚拟货币营业行为，因而不包括偶发的投资交易行为。有观点可能认为，虚拟货币交易行为属于列举的兑换业务，因而也属于非法金融活动。从文字扩张解释角度，这种观点确有一定道理，但“9.24通知”第四项又专门对参与虚拟货币投资交易活动予以规范，因而从系统解释角度，“9.24通知”第二项中的“兑换”不包括投资交易活动。由此，前述指导性案例关于“炒作比特币等行为涉嫌从事非法金融活动”的表述，也是对相关政策的误读。

（二）用于虚拟货币“挖矿”的矿机能否没收？

随着虚拟货币价格的不断攀升，虚拟货币“挖矿”项目在各地涌现，矿机市场一度火热、价格飙升。由于此类项目耗费巨量能源，影响节能减排，存在金融风险，2021年5月国务院金融稳定会议明确提出要打击比特币挖矿及其交易行为。同年9月国家发改委等有关部门又出台“整治‘挖矿’通知”，由于缺少行政处罚的依据，通知实行将虚拟货币“挖矿”活动作为淘汰产业的管理措施，对“挖矿”项目的新增予以禁止，对现存项目要求加快退出，同时从供电、金融、财税等多方面对虚拟货币“挖矿”企业及项目提出限制措施。随后，各地也纷纷开展针对虚拟货币“挖矿”的专项整治，部分企业被要求缴纳罚款，部门企业用于“挖矿”的矿机被查封。

那么用于虚拟货币“挖矿”的矿机能否被没收？从法律依据来看，“整治‘挖矿’通知”是国家发改委等部门联合发布的规范性文件，不能作为行政执法处罚的直接依据。对于虚拟货币“挖矿”的整治，需要根据对应的行政法律、法规及规章的具体条款，才能行政执法及给予处罚。在2021年12月30日前，国内相关法律法规并没有涉及虚拟货币，各地只能将“挖矿”作为一种落后产能予以限制，而对矿机进行没收缺乏法律依据。

2021年12月30日，国家发改委在《产业结构调整指导目录（2019年本）》调整增补时正式将“虚拟货币‘挖矿’活动”作为“淘汰类”产业。至此，对于矿机没收才找到援引依据，即可以根据《中华人民共和国节约能源法》第71条对于淘汰的用能设备或者生产工艺的规定，由管理节能工作的部门予以没收[xix]。

（三）罚没虚拟货币还应该变现吗？

存在交易价值共识的主流虚拟货币在我国的定性是虚拟商品，只要定位于特殊商品，在法律上就具有财物属性，就会涉及依法罚没（追缴、责令退赔以及没收）虚拟货币的处置，但具体操作上要区分处理。笔者认为对追缴后发还的应当保持原状返还，退赔及执行上只能灵活处理，只有罚没以后需要上缴国库的才应该变现。关于变现的合理性，有观点认为，我国不应对罚没虚拟货币进行处置变现，否则会引起“只许州官放火”的质疑。笔者认为不然，虽然境内已经禁止虚拟货币经营，但是可以选择境外允许经营的持牌平台予以变现，主要理由：其一，符合《刑法》64条规定[xx]情形的主流虚拟货币，依法应当予以罚没；其二，罚没以后需要上缴国库，而按照有关规定，必须予以变现成法币才能入库；其三，境外存在合法的交易环境，罚没予以境外变现，既是我国应有的财政收入，也可以减少境内存量。关键是如何实现处置变现的合法合规，还需要考虑专业性、政策性和敏感性要求，境内要落实执法办案、行业监管、财政规范、外汇管理等要求，境外要遵守属地监管法律、政策以及服务机构的信息披露、反洗钱等等要求，确保境内境外都合法合规才行。

四、涉虚拟货币行为刑事追究的常见问题

虚拟货币自诞生以来，一直在地下灰色世界大行其道，被犯罪分子作为噱头或者工具，实施传销、诈骗、洗钱、非法吸收公众存款等犯罪。由于虚拟货币属性争议以及缺少系统的相关法律法规，相关犯罪的法律适用存在争议，下面对争议比较大的两个罪名进行分析。

（一）虚拟货币是非法吸收公众存款罪的对象吗？

由于虚拟货币匿名性、去中心化等特点，方便跨境转移，难以被公安机关追踪流向及追缴，部分非法吸收公众存款犯罪嫌疑人将虚拟货币作为吸收参与人资金的工具，以此逃避侦查转移赃款。一般而言，非法吸收公众存款罪旨在保护金融机构的存款秩序，因而犯罪对象只能是存款或者存在等同性的资金，目前我国的政策将比特币、泰达币等主流虚拟货币定性为“商品”，而非主流虚拟货币连“商品”都算不上，两者都无法认定为存款或者存在等同性的资金。因此，利用虚拟货币实施保本付息承诺的非法集资行为不符合非法吸收公众存款罪构成，给此类犯罪打击造成困扰。

需要说明的是，新司法解释明确将以虚拟币交易非法吸收资金作为非法吸收公众存款的行为方式之一[xxi]。有观点将此解读为新规定将虚拟货币作为非法吸收公众存款罪的对象[xxii]。实际上并非如此，该司法解释并不是犯罪对象范围的扩大，仅是增加了以虚拟货币为手段吸收法币或者资金的方式列举。在此之前，《防范和处置非法集资条例》已经有过类似的列举规定。但是，在代币发行融资过程中，如果是将通过发行虚拟货币作为吸收资金的过渡工具，名为代币发行，实为非法集资，那么一旦承诺保本付息，则代币发行融资行为就可能构成非法吸收公众存款罪。

（二）虚拟货币营业行为可能构成非法经营罪吗？

“9.24通知”将虚拟货币相关业务认定为非法金融活动，要求公安机关依法严厉打击其中的非法经营、金融诈骗等犯罪活动。但是，至今还没有关于虚拟货币经营业务构成非法经营犯罪的指导案例或司法解释予以明确。由于构成非法经营罪必须违反全国人民代表大会和国务院制定的法律法规等，而“五部委通知”等国内有关虚拟货币的相关规定，均为国家部委制定发布的规范性文件，不符合非法经营罪构成中“国家规定”的认定标准[xxiii]，同时非法经营犯罪是指未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，而虚拟货币业务本身属于国家政策禁止经营领域，也就不再属于行政许可经营的范畴，因此虚拟货币营业行为不能构成非法经营犯罪。

笔者认为，上述理由不能排除虚拟货币相关经营业务被认定为非法经营犯罪的可能。一方面，虚拟货币相关经营业务既然可以定性为非法金融业务，则不仅是违反了“9.24通知”等规范性政策，也必然违反现行对应上位法律法规的实质要求。如非法从事虚拟货币交易所，违反了《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》和《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》的相关规定。另一方面，在打击生产、销售瘦肉精、赌博机过程中，已经开创了通过司法解释将禁止经营领域纳入非法经营犯罪打击范围的先例，利用虚拟货币从事支付结算、买卖外汇业务，司法解释也早就明确可以构成非法经营罪了。虚拟货币经营业务严重危害国家安全、社会稳定，若现有政策仍不能有效遏制境内虚拟货币交易炒作势头，不排除相关部门会出台针对性的司法解释加以明确。

总之，准确理解我国现阶段虚拟货币监管政策的关键在于把握住核心要旨，当前的核心要点可以概括为：风险自担、允许持有、限制交易、禁止经营，以此可以校正当前社会大众的诸多误读。

[i] 主要包括：2013年12月5日中国人民银行等五部委发布的《关于防范比特币风险的通知》（以下简称“五部委通知”）、2017年9月4日中国人民银行等七部委发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》（以下简称“9.4公告”）、2021年9月24日中国人民银行等十部委发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》（以下简称“9.24通知”）以及国家发改委等部门同步发布《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》（以下简称“整治‘挖矿’通知”等。 [ii] [得得周报]全球数字货币总市值较上周上涨约为2.28% | 04.03-04.09 [EB/OL].https://mp.weixin.qq.com/s/ iv7vVHNnNgDD-VuHJX3KLg。 [iii] 《民法典》第127条规定：“法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定。” [iv] 2021年5月，中国互联网金融协会、、中国银行业协会、中国支付清算协会等三个协会联合发布《关于防范虚拟货币交易炒作 风险的公告》。 [v] 国务院新闻办公室网站.国家发展改革委举行11月份新闻发布会[EB/OL]. http://www.scio.gov.cn/xwf bh/gbwxwf bh/ xwfbh/fzggw/Document/1716392/1716392.htm。 [vi] 2008年一个自称为中本聪(Satoshi Nakamoto)的人在互联网上一个讨论信息加密的邮件组中发表了一篇文章，概述了一种名 为比特币（bitcoin）的“点对点电子现金系统”。 [vii] 光明网.比特币价格首次突破6万美元[EB/OL].https://m.gmw.cn/baijia/2021-03/14/1302164132.html. [viii] 最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组主编.《民法典总则编理解与适用》，人民法院出版社2004年版.第656－657页。 [ix] 参见罗金、曹俊合同纠纷民事二审案件民事裁定书.长沙市中级人民法院[（2021）湘01民终11978号]。 [x] 中国政府网.人民银行相关负责人就比特币相关事宜答记者问.[EB/OL].http://www.gov.cn/gzdt/2013-12/05/ content_2542734.htm. [xi] “9.24通知”规定：“任何法人、非法人组织和自然人投资虚拟货币及相关衍生品，违背公序良俗的，相关民事法律行为无 效，由此引发的损失由其自行承担”。 [xii] 最高人民法院指导性案例199号：高哲宇与深圳市云丝路创新发展基金企业、李斌申请撤销仲裁裁决案[EB/OL].https:// www.court.gov.cn/shenpan-xiangqing-384771.html. [xiii] 参见何红梅等与张家红买卖合同纠纷民事二审案件民事案判决书，上海市第一中级人民法院[（2021）沪01民终11624号]。 [xiv] 《民法典》第157条：“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不 能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应 的责任。法律另有规定的，依照其规定。” [xv] 参见庄贤发、田锐网络购物合同纠纷民事一审民事案判决书.吉安市吉州区人民法院[（2021）赣0802民初5559号]。 [xvi] “五部委通知”规定：“现阶段，各金融机构和支付机构不得以比特币为产品或服务定价，不得买卖或作为中央对手买卖比 特币，不得承保与比特币相关的保险业务或将比特币纳入保险责任范围，不得直接或间接为客户提供其他与比特币相关的服务，包 括：为客户提供比特币登记、交易、清算、结算等服务；接受比特币或以比特币作为支付结算工具；开展比特币与人民币及外币的兑 换服务；开展比特币的储存、托管、抵押等业务；发行与比特币相关的金融产品；将比特币作为信托、基金等投资的投资标的等。”； “9.4公告”规定：“各金融机构和非银行支付机构不得直接或间接为代币发行融资和“虚拟货币”提供账户开立、登记、交易、清 算、结算等产品或服务，不得承保与代币和“虚拟货币”相关的保险业务或将代币和“虚拟货币”纳入保险责任范围。金融机构和非 银行支付机构发现代币发行融资交易违法违规线索的，应当及时向有关部门报告。”；“9.24通知”规定：“金融机构和非银行支付 机构不得为虚拟货币相关业务活动提供账户开立、资金划转和清算结算等服务，不得将虚拟货币纳入抵质押品范围，不得开展与 虚拟货币相关的保险业务或将虚拟货币纳入保险责任范围，发现违法违规问题线索应及时向有关部门报告。” [xvii] 招商银行网.2014年4月25日发布.关于禁止使用我行账户用于比特币交易的声明[EB/OL].https://www.cmbchina.com/main/ noticeinfo.aspx?guid=6c13744e-d0f2-4681-9009-2b81dfe04b91. [xviii] “9.24”通知规定：虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动。开展法定货币与虚拟货币兑换业务、虚拟货币之间的兑换业 务、作为中央对手方买卖虚拟货币、为虚拟货币交易提供信息中介和定价服务、代币发行融资以及虚拟货币衍生品交易等虚拟货币 相关业务活动涉嫌非法发售代币票券、擅自公开发行证券、非法经营期货业务、非法集资等非法金融活动，一律严格禁止，坚决依 法取缔。对于开展相关非法金融活动构成犯罪的，依法追究刑事责任。境外虚拟货币交易所通过互联网向我国境内居民提供服务同 样属于非法金融活动。对于相关境外虚拟货币交易所的境内工作人员，以及明知或应知其从事虚拟货币相关业务，仍为其提供营销 宣传、支付结算、技术支持等服务的法人、非法人组织和自然人，依法追究有关责任。 [xix] 《中华人民共和国节约能源法》第七十条　生产、进口、销售不符合强制性能源效率标准的用能产品、设备的，由市场监督管 理部门责令停止生产、进口、销售，没收违法生产、进口、销售的用能产品、设备和违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款； 情节严重的，吊销营业执照。 [xx] 《刑法》第64条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁 品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 [xxi] 2022年2月23日最高人民法院发布的《关于修改<最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释> 的决定》。 [xxii] 参见壹零财经专栏.作者肖飒.加密钱包，薛定谔的USDT[EB/OL]https://m.163.com/dy/article/HHPLK9KA05198086.html. [xxiii] 参见《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》.法［2011］155号。

二、虚拟货币前景很好吗？

不好。

网络上的币圈：

1.合约胜率100%

2.百倍币遍地都是

3.炒币没有亏钱的

4.分析师没有出错过

5.人人财务自由

实际上的币圈：

1.合约爆仓99.9999%

2.跑路崩盘处处都有

3.99.99%的人都是接盘侠

4.分析师忙着写暴富神话

5.个个负债累累.....

混币圈多年，总结一句话：别人推销的机会，都不是机会

1.别人推荐的就一定靠谱？

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8.花80%时间在盯盘上的人，一定是刚入门的韭菜

9.韭菜，来来往往，亏；镰刀，来来回回，割。

10.8年经验，总结《币圈入门实战手册》免费，人手一本

币圈挣钱四种方式：屯币、赌博、诈骗、撸毛

赌博----合约、短线、土狗、一级等等，这堆大多死无葬身之地

屯币----大饼、山寨等等 ----只有币选对，百倍收益不是不可能

诈骗----发 币、弄资金盘、发NFT等等----前提得做好进去的心理准备

撸毛----各大主流项目---眼下撸毛竞争激烈，得用心做好反女巫措施，挣钱机率还是很大

币圈挣钱方式很多，底线是，合法合规，不触碰法律底线，若为自由故，一切都可抛。

三、什么是虚拟货币，网络虚拟货币买卖规定，虚拟货币政策？

我正在做虚拟火币，小赚了点，钱不能投多了，也不能投太少了。

四、如何看待虚拟货币，区块链？

特别声明：本文为上海曼昆律师事务所的原创文章，仅代表本文作者个人观点，不构成对特定事项的法律咨询和法律意见。文章如需转载，请联系曼昆律师工作人员：MankunLawFirm

新一轮的巴以冲突已导致上千人伤亡，战场之外，巴以双方的加密货币战争也在持续进行。

近日，有媒体报导：币安应以色列政府的要求将哈马斯的相关加密账户冻结。该消息一时引起热议。

本期视频我们就来聊一聊，巴以冲突，为何躺枪的竟是币安？

本文作者

刘红林律师

上海曼昆律师事务所创始人、主任

拥有10年法律、互联网创业经验，曾担任腾讯战略投资法律科技公司副总裁、某上市公司私募基金法务经理，擅长从商业模式和法律实务角度针对案件提出具有操作性的落地方案，为客户实现商业利益最大化。

担任多家上市公司背景区块链公司法律顾问，先后为100+区块链企业、项目提供合规咨询及法律服务，实战经验丰富。

刘红林律师多次接受新京报、界面新闻、红星新闻、财经链新等多家国内主流媒体采访及专访。主导发布《法律行业区块链2020年度报告》，参与编写畅销书籍《公司制的黄昏：区块链思维与数字化激励》。

上海曼昆律师事务所

深耕Web3.0 区块链法律服务

服务领域：虚拟/加密货币纠纷、刑事辩护、NFT 数字藏品、银行卡解冻、刑事合规、加密基金/项目投融资、企业法律顾问（联系方式：mankunlvsuo，添加请备注来源）

五、国内虚拟货币交易是否合法？

想弄清楚国内虚拟货币是否违法？可以看看近期国家对涉虚拟货币案件的判决结果。

引言：

本人12月25日的文章《外汇管理局出手了！越来越多的U商可能会定非法经营罪！》：

已完美预判最高检、国家外汇局今日2023年12月27日的联合发文 《最高检、国家外汇局联合发布惩治涉外汇违法犯罪典型案例》。

最近涉虚拟货币相关的非法经营罪的曝光度有点太高了，这两周隔三差五的重磅新闻，广东高法，央视，最高检，国家外汇局，都是有着绝对影响力的官媒。

打击虚拟货币类非法买卖外汇行为，将成为往后的重点打击对象，这个是毋庸置疑的。

平时也有不少币圈朋友问我，怎么炒币赚差价就成非法经营了呢？那么今天我们来看看最高检、国家外汇局的联合发布的典型案例，都告诉了我们哪些道理。

首先，看标题。

本次发布的主要是“涉外汇违法犯罪”典型案例，所以案例中的大多数是侦查机关、检察院与外汇管理局联合办理的。

“强化行刑衔接”，在国家规定的场所以外买卖外汇首先是违反了外汇管理条例，应受警告、没收违法所得、罚款等行政处罚，构成犯罪的，再追究刑事责任。

“打击非法跨境金融活动”，文中指出，当前外汇违法犯罪呈现新的趋势和特点之一是，“资金跨境转移更加隐蔽，地下钱庄非法买卖外汇更多采取跨境“对敲”模式，境内划转人民币，境外划转外汇，境内外资金独立循环。

本次发布的8个典型案例中，涉虚拟货币类犯罪排在前两位，皆以非法经营罪为主。

案例一、赵某获利3.5万，判刑7年

一、简要案情：

原文当中的描述内容太多，这里我们对人物关系，法律关系等都进行简化讲解。

（马赛克是因为找不到画板中的橡皮擦功能做的替代，画的略潦草了）

尤某通过其搭建跑分平台，收取上游网赌、电诈等资金，为黑灰产提供进行支付结算赚取佣金。（48天吸金31亿！好多 啊……）

尤某将人民币给到赵某，赵某收款后给到尤某对应的虚拟货币，赵某从中获利3.5万元。

在审查上述案件相关证据时，检察院又发现了赵某的漏罪——利用虚拟货币提供外汇兑换服务。

赵某在迪拜收客户的迪拉姆现金（迪拜当地货币）后，会将对应的人民币转入客户指定的国内人民币账户。赵某将其收取的迪拉姆购入U，再将U换为人民币。通过汇率差，赵某1个月获利人民币87万（做U商确实暴利…？）。

二、邵律师评析：

上述小标题有一丝丝标题党了，因为没提赵某非法买卖外汇的87万。但其实也不完全标题党，因为如果不是查到了尤某，也就不会顺藤摸瓜查到赵某（当然，赵某也可能会因其他案子被牵连而案发，这是时间的问题，只是如果不是因为收了这3.5万，赵某的换汇生意可能可以做的再久一些吧。）

这个案例确实非常典型，因为在一个案子当中，涉及到虚拟货币相关的两种非法经营罪类型（具体是指邵律师在此前的系列文章中提到的 class="nolink">支付结算型非法经营罪和 class="nolink">买卖外汇型非法经营罪， 点击即可阅读原文）。

这个案子中，U商非法买卖外汇是被牵连出来的漏罪，这和上周日12月24日央视报道的山东青岛破获特大地下钱庄案是一样的，在警方对地下钱庄，跑分平台调查时，“意外”发现了帮助这些平台兑换虚拟货币的U商。

另外，本案当中还有个需要提示大家的点：域外犯罪管辖问题。很多人会觉得，国内做U商比较危险，国外应该安全？但本案当中的赵某，就是在迪拜做的收U的生意。

根据我国刑法关于管辖权规定了属地管辖权和属人管辖权。属地管辖权，就是说，只要犯罪行为或结果发生在我国领域内的，我国享有管辖权；属人管辖权，是指只要是中国人，在我国领域外犯罪的，我国同样享有管辖权。所以，只要是中国人犯罪，或者犯罪行为或结果在国内的，我国都有权管。（想要深入了解我国刑事司法管辖问题的，可戳这篇文章了解 《在国外实施电信网络诈骗，中国公安能跨国抓人吗？》）

案例二、老板被抓，员工作为从犯仍获刑5年

一、简要案情：

陈某：幕后大Boss（另案处理）

郭某：受雇于陈某，搭建非法汇兑网站

范某：为汇兑网站进行 “外币-虚拟货币-人民币”交易

詹某：向范某提供银行账户，身份证，用户注册虚拟货币交易账户用于涉案交易

二、邵律师评析：

同样是换U，涉及利用虚拟货币变相买卖外汇，为什么案例1定非法经营罪，案例2中的詹某定帮信呢？

郭某的身份和作用是搭建和维护网站，类似程序员，未参与具体经营活动机违法所得分成，为什么和陈某、范某一同都定了非法经营罪呢？

以上问题是关键，就在于司法机关对于行为人主观明知判断，各行为人是充分明知大Boss的行为，还是概括的犯罪故意。

更详细的分析可 《非法经营罪，居然成为币圈U商涉刑高发罪名？》中的第二部分，详细列举了三种情形，就包含了和本案中类似的情况。

写在最后：

解答本文标题中的问题：买U卖U到底违不违法？根据目前我国的相关政策，邵律师的回答依然是，不违法。

在案例1当中，U商赵某及辩护人自己只是单纯的虚拟货币买卖行为，不属于外汇买卖，不构成非法经营罪。为什么辩解无效？因为虽然单向的法币与U的交易是合法的，但行为人的最终目的是通过为外贸商等群体提供换汇服务牟利， U只是其换汇的工具而已。

即使没有为所服务的客户做换汇想法的U商，在选择客户时也一定要谨慎再谨慎，因为可能一不小心，就被动的成为换汇链条上的一角。在公安、外汇管理局等部门不断打击涉外汇违法犯罪活动，打击外汇“对敲”的司法环境下，一旦涉案，必严惩。

本文原创作者：邵诗巍律师

特别声明：本文为上海曼昆律师事务所的原创文章，仅代表本文作者个人观点，不构成对特定事项的法律咨询和法律意见。文章如需转载，请联系工作人员

六、如何看待虚拟货币的诞生？

关你毛事？

关注币圈八卦的，都是镰刀韭菜

天天找财富代码的，都成了人家的财富代码

网络上的币圈：

1.合约胜率100%

2.百倍币遍地都是

3.炒币没有亏钱的

4.分析师没有出错过

5.人人财务自由

实际上的币圈：

1.合约爆仓99.9999%

2.跑路崩盘处处都有

3.99.99%的人都是接盘侠

4.分析师忙着写暴富神话

5.个个负债累累.....

混币圈多年，总结一句话：别人推销的机会，都不是机会

1.别人推荐的就一定靠谱？

2.平白无故，非亲非故，别人为何要推荐给你？

3.推荐给你，你敢买嘛？

4.在币圈这个骗子多如毛的地方，轻易相信他人是你倾家荡产的开始

币圈为什么亏钱？又为什么被骗？

如何挣钱，看以下10条：

1.币圈一切咨询、信息都是宣传，广告，目的都围绕割韭菜，杀散户，想挣钱，屏蔽一切kol，媒体资讯，卸载APP

2.凡是带你挣钱的，都是挣你钱的；凡是找别人要财富代码的，都成了别人的财富代码

3.合约、短线都是老虎机，只要玩，必定输，无一例外

4.币圈，散户死于贪，贪小便宜，贪大便宜，这种贪心心理，给你亏钱埋下了种子

5.炒币，散户唯一出路-------屯币

6.如果你还沉迷于项目方的美好叙述，交易所的宏大未来，KOL的虚假截图 ，那么亏钱是必然

7.玩币圈，谁有别靠，靠自己

8.花80%时间在盯盘上的人，一定是刚入门的韭菜

9.韭菜，来来往往，亏；镰刀，来来回回，割。

10.8年经验，总结《币圈入门实战手册》免费，人手一本

币圈挣钱四种方式：屯币、赌博、诈骗、撸毛

赌博----合约、短线、土狗、一级等等，这堆大多死无葬身之地

屯币----大饼、山寨等等 ----只有币选对，百倍收益不是不可能

诈骗----发 币、弄资金盘、发NFT等等----前提得做好进去的心理准备

撸毛----各大主流项目---眼下撸毛竞争激烈，得用心做好反女巫措施，挣钱机率还是很大

币圈挣钱方式很多，底线是，合法合规，不触碰法律底线，若为自由故，一切都可抛。

七、虚拟货币名称？

虚拟币也叫电子货币、数字货币、加密货币、虚拟货币、数字加密货币、数字币、电子币等等。主流的数字加密货币有比特币、瑞泰币、莱特币、瑞泰币、狗狗币、以太坊、比特股、瑞波币等等。

八、虚拟货币简称？

虚拟货币，是指非真实，无实物的货币。我国较早的虚拟货币且广泛接受的是腾讯的q币。

然后，到了网游时代，各大网游商发行了自己的虚拟货币，用以购买游戏中的服务和道具。

再后来，btc的横空出世及其他衍生相应数字货币，如以太等等，也被叫做虚拟货币。现在，世界部分国家发行的数字货币，也是一种虚拟货币。

九、国际虚拟货币有哪些，虚拟货币怎么赚钱？

虚拟货币指非真实的货币，网络虚拟货币大致可以分为第一类是大家熟悉的游戏币。在单机游戏时代，主角靠打倒敌人、进赌馆赢钱等方式积累货币，用这些购买草药和装备，但只能在自己的游戏机里使用。

那时，玩家之间没有“市场”。

自从互联网建立起门户和社区、实现游戏联网以来，虚拟货币便有了“金融市场”，玩家之间可以交易游戏币。

第二类是门户网站或者即时通讯工具服务商发行的专用货币，用于购买本网站内的服务。使用最广泛的当属腾讯公司的Q币，可用来购买会员资格、QQ秀等增值服务。

第三类互联网上的虚拟货币，如比特币（BTC）、福源币（FTC）、莱特货币（LTC）等，比特币是一种由开源的P2P软体产生的电子货币，也有人将比特币意译为“比特金”，是一种网络虚拟货币。主要用于互联网金融投资，也可以作为新式货币直接用于生活中使用。摩根币是一个传销骗局，和加密数字货币没有任何的关系，只是打着虚拟货币的幌子进行传销活动吧了。

十、虚拟货币范围？

虚拟货币的类型有很多，目前虚拟货币主要有三种类型，它们分别是游戏币，门户网站或者即时通讯工具服务商发行的专用货币和互联网上的虚拟货币。

虚拟货币类型之一：游戏币

第一类虚拟货币是我们熟悉的游戏币。在单机游戏时代，主角靠打败敌人、进赌馆赢钱等方式累积虚拟货币，并使用这些虚拟货币来购买药草和武器装备等，但是这些虚拟货币只能供自己使用。那时候，游戏玩家之间没有“市场”。自从互联网建立起门户和社区、实现游戏联网以来，虚拟货币便有了“金融市场”，游戏玩家之间可以买卖游戏币。

虚拟货币类型之二：门户网站或是即时通讯工具服务商发行的专用

第二类虚拟货币是门户网站或是即时通讯工具服务商发行的专用货币，用以购买本网站内的服务。应用最广泛的当属腾讯公司的Q 币，可用来购买会员资格、QQ秀等增值服务。

虚拟货币之三：互联网上的虚拟货币及数字货币